性賄賂:能否定罪?
文/皮皮
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謀利者以性作交易。
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2000年12月6日,在江蘇常州召開的「2000年江蘇省刑法學(xué)研討會(huì)」上,南京大學(xué)法學(xué)院碩士研究生金衛(wèi)東遞交給該研討會(huì)一篇論文,題目就叫《應(yīng)設(shè)立「性賄賂罪」》。
隨后,此論文在全國掀起了一場頭腦風(fēng)暴,許多專家學(xué)者在媒體上討論是否應(yīng)該對「性賄賂」立法,能否在實(shí)踐中操作等問題。
32歲的金衛(wèi)東是主攻刑事法學(xué)方向的碩士研究生,他向記者指出,在某些情況下,性賄賂可以達(dá)到財(cái)物賄賂達(dá)不到的目的;在一定程度上,就其誘惑力而言,性賄賂的社會(huì)危害和持續(xù)性,有時(shí)甚至超過財(cái)物賄賂;性賄賂一旦既遂,具有多次為行賄者謀取不正當(dāng)利益、多次危害社會(huì)的特徵,滋生腐敗,導(dǎo)致權(quán)力質(zhì)變、國有資產(chǎn)流失。以下是金衛(wèi)東闡述的一些論斷精要。
「性賄賂」危害極大
性賄賂犯罪具有多次社會(huì)危害性和持續(xù)性,即性賄賂一旦既遂,具有多次為行賄者謀取不正當(dāng)利益、多次危害社會(huì)的特性。這是一般財(cái)物賄賂所不具有的?梢哉f,在某些情況下,性賄賂可以得到財(cái)物賄賂根本得不到的利益或要求,財(cái)物達(dá)不到的目的,性賄賂往往可以達(dá)到。所以在一定程度上,就其誘惑力而言,性賄賂的社會(huì)危害性有時(shí)甚至遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過財(cái)物賄賂,這是有例可證的。
比如在成克杰一案中,他的情婦李平利用兩人之間的特殊關(guān)系,長時(shí)間、大規(guī)模進(jìn)行違法犯罪活動(dòng),而這些非法利益,又豈是送上個(gè)幾百萬元能夠達(dá)到的?
因此,性賄賂案件呈逐年上升趨勢。根據(jù)紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)和最高人民檢察院統(tǒng)計(jì)資料看:性賄賂犯罪在賄賂犯罪中所占比重呈上升之勢。牽涉國家干部級別愈來愈高,由縣處局級直至省部級干部,而且人數(shù)也越來越多。
同時(shí),「性賄賂」的社會(huì)危害形式也趨于復(fù)雜、多樣,以色謀權(quán)、以色謀錢、以色謀利,諸如:升遷、榮譽(yù)、雇傭、簽證、手續(xù)等等其他利益或要求。以色謀「傘」,即一些犯罪分子和當(dāng)?shù)睾谏鐣?huì)勢力,以色行賄拉攏、腐蝕一批當(dāng)?shù)攸h政要員和一些政法干部,謀取其進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)或逃避法律制裁的「保護(hù)傘」。
「性賄賂」的本質(zhì)
根據(jù)中國《刑法》的規(guī)定:賄賂罪侵害的客體是國家工作人員職務(wù)的廉潔性,其實(shí)質(zhì)是使公權(quán)屈從于私權(quán)。性賄賂也是如此。
從理論上講,賄賂無非是行、受賄雙方權(quán)與利的交易。一方面受賄人以手中之權(quán)為他人謀利,侵害了國家工作人員廉潔性。另一方面,行賄人為達(dá)到個(gè)人目的,通過付出行賄而滿足受賄人的要求。其雙方的交易行為實(shí)質(zhì)上都侵害了國家工作人員的廉潔性。所以,由犯罪構(gòu)成上來講,性賄賂本身已具備成賄賂犯罪的所有充足要件。即:客體上侵犯了國家工作人員職務(wù)的廉潔性;客觀方面行、受賄雙方以發(fā)生性關(guān)系作為交換,為己或?yàn)榈谌咧\利;主觀上直接故意,當(dāng)然其主體是具有刑事責(zé)任能力的自然人和單位組織。
從客觀認(rèn)定講,對賄賂而言不僅要看受賄人獲得了什么物質(zhì)利益或需要,更要看受賄人受賄后,利用職務(wù)給國家、集體造成了何種損失,不能僅由量刑、實(shí)際操作的角度去考慮財(cái)物計(jì)算便利性,致使排除性賄賂等這部分非財(cái)產(chǎn)性利益賄賂犯罪的現(xiàn)實(shí)性、可能性和危險(xiǎn)性,忽視其對社會(huì)造成的危害性和對國家工作人員職務(wù)廉潔性的侵害而將其置于刑法射程之外,使之逃脫法律制裁,這等于是在犧牲司法利益,這是有違罪責(zé)自負(fù)、違者必究、罰當(dāng)其罪的刑法原則的。所以在任何領(lǐng)域內(nèi),以任何形式、方法而實(shí)施的賄賂犯罪,無論是財(cái)產(chǎn)性利益,還是非財(cái)產(chǎn)性利益,無論是承諾還是欲望,只要其實(shí)質(zhì)上侵害了國家工作人員的職務(wù)廉潔性,都構(gòu)成賄賂犯罪,都應(yīng)當(dāng)在法律上予以確認(rèn)。
實(shí)踐中此類案例屢見不鮮,難以盡舉,給我們以反思:性不是商品,但在特定條件下,性交作為一種價(jià)值的報(bào)酬或利益,以畸形的等價(jià)交換形式,演出著一幕幕丑劇。如湛江海關(guān)關(guān)長曹秀康被張漪用色相拉下水之后的走私案、廣西第一貪李乘龍用色情賄賂的貪污案都給國家造成極大損失。在社會(huì)上造成了極其惡劣的影響,其社會(huì)危害性之嚴(yán)重程度遠(yuǎn)非有形的物質(zhì),有價(jià)的財(cái)物數(shù)額所能比擬的。
「性賄賂」能否立法?
目前,世界大多數(shù)國家在擴(kuò)大賄賂犯罪主體范圍的基礎(chǔ)上,又進(jìn)一步擴(kuò)大了賄賂犯罪的內(nèi)涵外延,即均將「非財(cái)產(chǎn)性利益」作為賄賂犯罪的內(nèi)容,且在各自的刑法典中明確予以規(guī)定。
如《德國刑法典》331條規(guī)定:「公務(wù)員或從事特別公務(wù)的人員,對于現(xiàn)在或?qū)淼穆殑?wù)上的行為要求、期約或收受利益者,均為受賄罪。」其中「利益」指非財(cái)產(chǎn)性利益,也包括性賄賂。同時(shí)《加拿大刑法》108條、109條,《奧地利刑法》第304條、第305條、第306條等均將非財(cái)產(chǎn)利益作為賄賂犯罪的內(nèi)容,可見各國對「賄賂」既指財(cái)物性利益,也包括其他利益,即除財(cái)物外一切足以供人需要或滿足的人們欲望的有形或無形的利益,當(dāng)然包括性賄賂。
中國應(yīng)借鑒國外的合理立法模式,順應(yīng)世界打擊賄賂犯罪的立法趨勢,在擴(kuò)大主體范圍的同時(shí),還須將賄賂內(nèi)容擴(kuò)大至「非財(cái)產(chǎn)性利益」,并設(shè)立賄賂犯罪罪名。
金衛(wèi)東最后透露了他對性賄賂立法的建議:
(1)性賄賂手段及形式:
1.收受:國家工作人員對于相對人直接或間接提供的性賂賂,予以接受。 2.索取:國家工作人員直接或間接向相對人要求或示意要求、請求或表示愿意接受,即索取。
3.行賄:行為人(任何自然人、單位)為謀取不正當(dāng)利益,直接或間接給予國家工作人員以性賄賂的行為。
(2)關(guān)于性賄賂的范圍認(rèn)定:
用性賄賂使國家工作人員為其謀取不當(dāng)利益的范圍,筆者認(rèn)為,應(yīng)界定為:任何借貸、就業(yè)雇傭、合同訂立、走私、債務(wù)清償?shù)牟糠只蛉俊⑻峁┍WC或擔(dān)保、證券交易機(jī)密的泄露,以及免受法律的刑事、民事、行政性質(zhì)的訴訟、控告及懲罰等。關(guān)于處罰應(yīng)比照中國《刑法》關(guān)于賄賂罪的具體處罰條例為標(biāo)準(zhǔn);對于單位法人,用色情進(jìn)行賄賂犯罪的,根據(jù)中國刑法關(guān)于法人處罰原則進(jìn)行處罰。
摘自《新民周刊》2000年第52期
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